Агентство Республики Казахстан по регулированию и надзору финансового рынка и финансовых организаций (далее - Агентство) рассмотрев Ваш запрос, поступивший на электронную почту afn@afn.kz 20.07.10 г., сообщает следующее. На сегодняшний день в Республике Казахстан осуществляют деятельность ряд организаций, предоставляющих инвесторам на основе договора доступ к торговым платформам, таким как Metatrader 4.0, Metatrader 5.0, SmartTrade, Saxobank, AlorTrade, ProTrader и т.д., для заключения сделок с финансовыми инструментами, в том числе с иностранной валютой, среди которых такие организации как Forex клуб, Альпари, Фибо форекс, Лайтфорекс, Мастерфорекс, Телетрейд, Water House Capital и т.д. При этом существуют принципиальные различия между тремя классами финансовых посредников, предоставляющих свои услуги по доступу на рынок Forex (далее – финансовые посредники). Один из вариантов работы на Forex предусматривает осуществление сделок через отечественный или иностранный банк. Данная схема является наиболее надежной, так как банки или организации, имеющие лицензию на отдельные виды банковских операций, являются поднадзорными субъектами уполномоченного органа и Национального Банка Республики Казахстан. Их деятельность регулируется законодательством Республики Казахстан (иностранного государства), а минимизация рисков, связанных с соблюдением прав и интересов инвесторов, обеспечивается путем установления ряда дополнительных требований в отношении раскрытия информации и публичности, формы и содержания типовых договоров, а также перечня, формы, сроков и порядка представления финансовой и иной отчетности и т.д. Следующий вид финансовых посредников, предоставляющих доступ на рынки, в том числе, Forex, так называемые, дилинговые центры, сформированные оффшорными компаниями. Как правило, инвестором заключается договор с иностранной организацией, которая не является объектом регулирования законодательства Республики Казахстан вследствие того, что организация является нерезидентом и юридически ведет бизнес по месту регистрации, либо по месту расположения клирингующего (расчетного) сервера. При этом в Казахстане дилинговый центр обычно представлен партнерской компанией (франчайзи), которая оказывает только информационные услуги, в основном помогает с оформлением документов, проводит платные тематические семинары, консультирует клиентов по текущим проблемам и т.д. Данная схема имеет существенные недостатки, но одновременно является широко распространенной на практике и вписывается в правовое поле практически любого государства, в том числе Республики Казахстан. Наибольшее распространение данная схема получила в Великобритании. Основным недостатком является решение «проблемных» вопросов с зарубежной (в основном оффшорной) компанией. При этом у инвесторов могут возникать определенные трудности в защите своих интересов через суд, поскольку ответчиком выступает иностранная организация. Особенностью также является то, что фактически услуги предоставляются иностранными организациями, что не запрещено в соответствии с законодательством Республики Казахстан. В тоже время именно он консультирует клиента, предоставляет доступ к системе и оказывает прочие услуги. Следует отметить, что на сегодняшний день в Республике Казахстан инвесторы, осуществляющие сделки на рынке Forex, посредством использования услуг, предоставляемых дилинговыми центрами, не являющимися объектами государственного регулирования, наиболее подвержены рискам, связанным с нарушением их прав и интересов, а именно: - возможностью неправомерного использования (хищения) средств инвесторов, поскольку дилинговый центр, зарегистрированный зарубежом, при переводе инвесторами денежных средств на его банковский счет, получает право распоряжения ими, без каких-либо ограничений, которое также обуславливается тем, что инвесторы осуществляя перевод, как правило с целью уклонения от норм законодательства Республики Казахстан о валютном регулировании, указывают его целью оплату каких-либо услуг по обучению, и соответственно не имеют юридического права на распоряжение данными средствами; - в ряде случаев, непредоставление инвестору возможности реального участия в торгах на рынке Forex путем ограничения доступа лишь демо-счетом. Дилинговый центр, используя данную схему, основывается на предположении, что инвестор, инвестируя на рынке Forex, все же потеряет всю сумму, однако в случае наличия положительного остатка денежных средств на счете инвестора, дилинговые центры по требованию инвестора вынуждены возместить данную сумму; - несвоевременное исполнение (задержка) дилинговым центром приказов инвестора в торговой платформе, которое чаще всего обосновывается высокой нагрузкой и проблемами в коммуникациях и связи. При этом, учитывая высокую волатильность рынка Forex и наличие значительного кредитного плеча, даже незначительная задержка исполнения приказов может привести к значительным потерям для инвестора. Вместе с тем, следует отметить, что на сегодняшний день, на деятельность вышеуказанных дилинговых центров распространяются нормы Закона Республики Казахстан «О валютном регулировании и валютном контроле» в отношении платежей и переводов денег по валютным операциям, а также осуществления обменных операций с валютой. Кроме того, в соответствии с Законом «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных незаконным путем, и финансированию терроризма», платежи и (или) переводы средств лицам, имеющим местонахождение (регистрации) в оффшорных зонах, подлежат финансовому мониторингу. Третий вид финансовых посредников – это букмекерские организации. При такой схеме покупка или продажа синтетического валютного контракта воспринимается как сделка «пари». Инвестор, как правило, заключает «пари» с букмекерской организацией об изменении цен. В случае выигрыша организация переводит на счет инвестора определенную сумму, если нет – снимает. При этом для использования данной схемы инвестору необходимо самостоятельно выходить на иностранные букмекерские организации, так как местные дилинговые центры не специализируются на предоставлении такого рода услуг. Тем, кто использует услуги такого рода компаний, следует помнить, что согласно статье 914 Гражданского кодекса Республики Казахстан (ГК РК) требования граждан и юридических лиц, связанные с организацией, проведением игр или пари, основанных на риске (азартных игр и пари), или с участием в них, при соблюдении организатором игорного бизнеса условий проведения азартных игр и (или) пари, не подлежат судебной защите, за исключением требований, вытекающих из отношений, указанных в статье 913 ГК РК. Соответственно, участники данных операций должны самостоятельно нести риск правовой незащищенности собственных сделок, что также является своего рода барьером для осуществления сделок. Учитывая вышеизложенное и принимая во внимание наблюдаемый в течение последних лет рост на территории Республики Казахстан количества посреднических организаций, представляющих услуги по заключению (совершению) сделок с иностранной валютой и другими финансовыми инструментами на рынке Forex и других подобных площадках, актуальной становится задача более детальной, с точки законодательства, регулирования их деятельности. При этом, введение такого регулирования целесообразно в случаях, когда данные организации и торговые площадки работают во внутренней юрисдикции страны, масштаб потребителей финансовых услуг ими оказываемых значителен, что требует вмешательства государства с точки зрения построения эффективной системы защиты прав и интересов инвесторов. Данная работа проводится Агентством совместно с другими заинтересованными государственными органами в целях подготовки соответствующих изменений в законодательство Республики Казахстан.

Агентство Республики Казахстан по регулированию и надзору финансового рынка и финансовых организации (далее - Агентство), рассмотрев Ваше заявление от 30.06.2010г. (вх. № Ф-1402 от 07.07.2010г.) касательно регулирования Агентством деятельности Потребительского Общества «Восточно-Европейский Союз», сообщает что на аналогичное обращение, поступившее от Вас на блог-платформу портала электронного Правительства РК на имя Председателя Агентства под № 44568 от 01.07.2010г., Агентством 15.07.2010г. размещен ответ, содержание которого отражает следующее. По первому и второму вопросам. В соответствии с подпунктом 3) пункта 1 статьи 45 Закона Республики Казахстан «О рынке ценных бумаг» управление инвестиционным портфелем относится к виду деятельности на рынке ценных бумаг, подлежащему лицензированию уполномоченным органом, которым является Агентство Республики Казахстан по регулированию и надзору финансового рынка и финансовых организаций (далее - Агентство). Статьей 6 Закона Республики Казахстан «Об инвестиционных фондах» (далее – Закон об инвестиционных фондах) инвестиционная деятельность инвестиционного фонда заключается в инвестировании активов акционерным инвестиционным фондом самостоятельно при наличии соответствующей лицензии или управляющей компанией фонда с целью получения доходов акционерами или держателями паев этого фонда и обеспечения снижения рисков при таком инвестировании. Подпунктом 3) статьи 1 Закона Республики Казахстан «Об инвестиционных фондах» (далее – Закон об инвестиционных фондах) установлено, что управляющая компания — профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий доверительное управление активами инвестиционного фонда на основании лицензии на управление инвестиционным портфелем. При этом Потребительскому обществу «Восточно-Европейский союз» (далее – Общество) лицензия на осуществление деятельности по управлению инвестиционным портфелем на рынке ценных бумаг Республики Казахстан Агентством не выдавалась. В связи с этим Общество не вправе осуществлять на территории Республики Казахстан деятельность по управлению инвестиционным портфелем. Более того, согласно информации, размещенной на указанном в Обращении интернет-сайте Общества (www.vesoyuz.com), отдельные направления деятельности Общества обладают признаками «финансовой пирамиды» (обещание необоснованно высокой доходности вкладываемых средств; обязанность клиента для включения его в участие в отдельных программах, организуемых Обществом, привлечь несколько других новых клиентов; организация зрелищных рекламных шоу-презентаций Общества с вручением существенных подарков участникам различных программ, организуемых Обществом и др.). С учетом вышеизложенного, информация, указанная в обращении, будет направлена Агентством в соответствующие правоохранительные органы для рассмотрения и принятия мер. По третьему вопросу. В соответствии с пунктом 3 статьи 45 Закона об инвестиционных фондах информация об инвестиционном фонде и управляющей компании не должна содержать недостоверные или вводящие в заблуждение сведения, а также гарантии будущей доходности инвестиционной деятельности акционерного инвестиционного фонда или управляющей компании, в том числе основанные на информации об их реальной деятельности в прошлом. Таким образом, в соответствии с вышеуказанной нормой Закона об инвестиционных фондах на казахстанском финансовом рынке запрещено предоставлять гарантии получения фиксированного дохода в паевых инвестиционных фондах.

Согласно статье 17 Закона Республики Казахстан «Об обязательном гарантировании депозитов, размещенных в банках второго уровня Республики Казахстан» от 07.07.06 г. № 169-3 (далее – Закон) объектами обязательного гарантирования депозитов являются обязательства банка - участника по возврату в случае его принудительной ликвидации депозитов физических лиц в тенге и иностранной валюте без начисленного по ним вознаграждения, находящихся на банковских счетах и удостоверенных договорами банковского счета и (или) банковского вклада и (или) вкладными документами. Согласно статье 747 Гражданского Кодекса Республики Казахстан (далее – Кодекс) по договору банковского счета одна сторона (банк) обязуется принимать деньги, поступающие в пользу другой стороны (клиента), выполнять распоряжения клиента о переводе (выдаче) клиенту или третьим лицам соответствующих сумм денег и оказывать другие услуги, предусмотренные договором банковского счета. По договору банковского счета клиенту или указанному им лицу для целей учета денег клиента в банке присваивается индивидуальный идентификационный код клиента на условиях, согласованных сторонами. Порядок присвоения, аннулирования индивидуального идентификационного кода клиента, ведения банком учета денег клиента определяется банковским законодательством. В соответствии со статьей 756 Кодекса по договору банковского вклада одна сторона (банк) обязуется принять от другой стороны (вкладчика) деньги (вклад), выплачивать по ним вознаграждение в размере и порядке, предусмотренных договором банковского вклада, и возвратить вклад на условиях и в порядке, предусмотренных для вклада данного вида законодательными актами и договором. По каждому из видов вкладов банки в целях учета денег клиента присваивают ему индивидуальный идентификационный код. Порядок присвоения, аннулирования индивидуального идентификационного кода, ведения банком учета денег клиента определяется законодательными актами, регулирующими банковскую деятельность. Согласно пункту 16 Инструкции о порядке открытия, ведения и закрытия банковских счетов клиентов в банках Республики Казахстан, утвержденной постановлением Правления Национального Банка Республики Казахстан (далее – Национальный Банк) от 02.06.2000 г. № 266, после заключения договора банковского вклада банк по требованию вкладчика выдает ему документ, удостоверяющий сделанный вклад (вкладной документ), оформленный на имя клиента банка. Вкладными документами являются депозитный сертификат или книжка вкладчика (сберегательная книжка). Выдача вкладного документа производится в соответствии с внутренними правилами банка и на его условиях. В случае принудительной ликвидации банка-участника организация, осуществляющая обязательное гарантирование депозитов, выплачивает депозиторам по гарантируемым депозитам гарантийное возмещение в сумме остатка по депозиту без начисленного по депозиту вознаграждения, но не более семисот тысяч тенге. Касательно отношения вкладчика к аффилиированным лицам банка отмечаем, что Закон не предусматривает деления физических лиц-вкладчиков по признаку аффилиированности и в случае, если депозитор – физическое лицо является аффилиированным лицом банка или имеющим какое-либо отношение к нему, то он вправе получить гарантийное возмещение по гарантируемому депозиту в размере и порядке, установленных законодательством.